РЕШЕНИЕ 

                                                      СОВЕТА АДВОКАТСКОЙ ПАЛАТЫ ДОНЕЦКОЙ НАРОДНОЙ РЕСПУБЛИКИ

 

г. Донецк                                                                                                                                            «22» сентября 2025 г.                                                                                                                                                                                                   протокол № 12

 

Об утверждении Рекомендаций относительно действий адвоката при ознакомлении с материалами уголовного дела

 

Совет Адвокатской палаты Донецкой Народной Республики принял решение:

 

1. Об утверждении Рекомендаций относительно порядка ознакомления адвоката с материалами уголовного дела в редакции, которая прилагается.

 

2. О размещении указанных Рекомендация в сети Интернет на сайте Адвокатской палаты Донецкой Народной Республики.

 

 

Президент

Адвокатской палаты

Донецкой Народной Республики                                                                                                             С.А. Ерёмин

 

 

 

 

 

 

РЕКОМЕНДАЦИИ

относительно действий адвоката при ознакомлении с материалами уголовного дела

 

Советом Адвокатской палаты Донецкой Народной Республики разработаны данные Рекомендации с целью формирования единой практической оценки надлежащего выполнения адвокатами профессиональных обязанностей при ознакомлении с материалами уголовного дела.

 

Зачастую на практике адвокаты сталкиваются с попытками ограничить возможность тщательно и добросовестно ознакомиться с материалами уголовного дела со стороны органов дознания, следствия, судебных органов.

 

В процессе представления интересов доверителя в уголовном процессе адвокату следует помнить об основополагающих принципах.

 

На территории Российской Федерации действует Конвенция о защите прав человека и основных свобод, положения которой вытекают из Всеобщую декларацию   прав   человека,  провозглашенную Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных 
Наций 10 декабря 1948 года. Статьей 6 Конвенции предусмотрены права каждого человека, которые необходимо соблюдать, в частности:

 

 «3. Каждый человек, обвиняемый в совершении уголовного преступления, имеет как минимум следующие права:

a. быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения;

b. иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты;

c. защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточных средств для оплаты услуг защитника, иметь назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия».

 

Согласно Конституции Российской Федерации (ст. 45): «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется». 

Право на защиту каждого, кто подвергся уголовному преследованию, признается и гарантируется Конституцией Российской Федерации (статьи 17, 45, 46, 48, 123), общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации в качестве одного из основных прав человека и гражданина.

 

Стоит обратить внимание и использовать в практической деятельности Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 N 29 "О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве", в котором, в частности, отмечено следующее:

Право на защиту каждого, кто подвергся уголовному преследованию, признается и гарантируется Конституцией Российской Федерации (статьи 17, 45, 46, 48, 123), общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации в качестве одного из основных прав человека и гражданина.

Порядок реализации данного конституционного права определяется Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации, при применении норм которого должны учитываться правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации и практика Европейского Суда по правам человека.

То есть для всех судов на территории Российской Федерации действуют правила, установленные для всех государств, где соблюдается и охраняется право на защиту.

Это означает, что защита прав и свобод есть задача всего государства. И государственные органы обязаны руководствоваться Конституцией Российской Федерации как нормами прямого действия.

Ни один представитель органа государственной власти не вправе реализовывать свои властные полномочия таким образом, что это повлечет нарушение прав человека, гарантированных каждому нормами международного права и Конституцией Российской Федерации.

 

Непременным условием обеспечения конституционного права на свободу получения информации, равно как и гарантией одного из основополагающих отраслевых принципов права на защиту, является институт доступа сторон к материалам уголовного дела.

 

 

Адвокат обязан способствовать обеспечению соблюдения названных выше прав для каждого своего доверителя.

Адвокату следует помнить, что его обязанностью является «честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами» (ст. 7 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации")

К деятельности адвоката предъявляются высокие нравственные требования, о чем свидетельствует обязанность адвоката соблюдать Кодекс профессиональной этики, который обязывает адвоката (ст. 12) соблюдать нормы соответствующего процессуального законодательства, проявлять уважение к суду и лицам, участвующим в деле, следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушений прав последнего ходатайствовать об их устранении.

Исходя из изложенного, следует вывод о том, что адвокат обязан тщательно и добросовестно осуществлять подготовку к эффективной защите интересов своего доверителя.

 

Значимость этапа ознакомления со всеми материалами уголовного дела для стороны защиты безусловна. Именно на этом этапе становится возможным выявить все недочеты и нарушения, допущенные следователем в ходе предварительного следствия, оценить все имеющиеся доказательства и принять решение об отстаивании ранее избранной позиции, её корректировке либо полном изменении. И, наконец, именно здесь и сейчас формулируется окончательное обвинение, которое предопределяет пределы дальнейшего рассмотрения дела судом. Впервые право доступа к материалам расследования у защитника появляется с момента вступления в уголовное дело (п. 6 ч. 3 ст. 53 УПК РФ). Но лишь к некоторым из них, а именно:

1) к протоколу задержания;

2) к постановлению о применении меры пресечения;

3) к протоколам следственных действий, произведённых с участием подозреваемого/обвиняемого;

4) к иным документам, которые предъявлялись или должны были предъявляться подозреваемому/ обвиняемому.

При этом ознакомление со всеми материалами завершённого расследования предусмотрено только на заключительном этапе предварительного следствия (ст. 215—220 УПК РФ) и включает в себя следующие права:

1) выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объёме;

2) снимать за свой счёт копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

3) знакомиться с вещественными доказательствами;

4) по просьбе обвиняемого, его защитника и (или) законного представителя знакомиться с фотографиями, материалами аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки и иными приложениями к протоколам следственных действий.

Отдельно необходимо отметить, что роль защитника и цель исследуемого этапа для защитника заключаются в первую очередь в обеспечении прав и законных интересов подзащитного, а также в оказании ему юридической помощи при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК РФ). Согласно тактике защиты, это может включать в себя такие действия, как:

1) проверка полноты и объективности произведённого расследования;

2) выявление противоречий, пробелов и иных недостатков доказательственной базы обвинения;

3) восполнение пробелов следствия, в том числе посредством заявления ходатайств/жалоб/возражений/замечаний/отводов (исключительно при оправданности тактикой защиты).

Является важным, что при ознакомлении с материалами уголовного дела защитник не должен упустить ни одного нарушения, допущенного следователем и ускользнувшего от руководителя следственного органа и надзирающего прокурора, ни одного противоречия логических связей обвинения. Защитнику надлежит тщательно изучить все материалы уголовного дела, обратив особое внимание на полноту, объективность произведённого расследования, обстоятельства, подлежащие доказыванию, и допустимость имеющихся доказательств. Однако заявление, равно как и момент заявления о допущенных нарушениях, дефектных доказательствах с точки зрения процессуальной формы и иных недостатках следствия, должны быть процессуально и тактически оправданны— ни при каких обстоятельствах действия (бездействие) защитника не должны навредить подзащитному и (или) повлечь «укрепление обвинения».

По мнению Совета Адвокатской Палаты, ознакомление защитника с материалами уголовного дела представляет собой деятельность по анализу, оценке, сопоставлению и преобразованию информации для выстраивания к ней отношения и формирования позиции защиты, требующей от защитника значительных временных затрат, восприятия, понимания и осмысления информации, собранной по делу, применительно к задачам, стоящим перед стороной защиты. Иное расценивалось бы как недопустимое нарушение конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи. Процесс ознакомления защитника с материалами уголовного дела должен включать в себя, как минимум, следующие элементы:

1) анализ движения дела с точки зрения требований уголовно-процессуального законодательства;

2) анализ дела с точки зрения подлежащих применению норм материального и процессуального законодательства;

3) установление содержания и смысла представленных документов и доказательств, а также установление связи между отдельными частями материалов уголовного дела, т.е. оценка соответствия различных документов и доказательств между собой;

4) конструирование моделей объяснения и опровержения представленных стороной обвинения доказательств, их обсуждение и согласование с подзащитным;

5) формирование согласованной с подзащитным и основанной на изученных материалах дела позиции стороны защиты;

6) процессуальное оформление позиции стороны защиты (подготовка соответствующих заявлений, ходатайств, жалоб и т.п.).

При определении времени, необходимого защитнику для надлежащего ознакомления с материалами уголовного дела, необходимо учитывать объем дела, сложность квалификации предъявленного обвинения, количество обвиняемых, количество инкриминируемых деяний, подсудность дела, объем обстоятельств, подлежащих доказыванию, наличие в материалах дела экспертиз, аудио- и видеозаписей, необходимость дополнительного изучения сложившейся судебной практики, а также время для надлежащего процессуального оформления избранной стороной защиты стратегии и тактики защиты (подготовка соответствующих заявлений, ходатайств, жалоб и т.п.).

Для оказания квалифицированной юридической помощи при ознакомлении с материалами завершённого следствием производства защитнику необходимо подвергать материалы уголовного дела анализу на соответствие требованиям законодательства (материального и процессуального). При этом также необходимо уделять пристальное внимание динамике развития (движению) уголовного дела. Важно отметить, что предлагаемый перечень критериев проверки не является исчерпывающим и может быть дополнен либо сокращён в зависимости от специфических особенностей каждого уголовного дела. Основываясь на сказанном, защитнику надлежит проанализировать:

1)       Приведены ли материалы следственного производства в систему, а именно: представлены ли они в полном объёме, в подшитом и пронумерованном виде.

2)       Надлежащим ли лицом возбуждено уголовное дело.

3)       Возбуждено ли уголовное дело по всем вменяемым обвиняемому эпизодам.

4)       Имелся ли законный повод для возбуждения уголовного дела, а именно: заявление о преступлении, явка с повинной, рапорт об обнаружении преступления, постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании.

5)       Имелись ли основания, достаточные данные, указывающие на признаки преступления, для возбуждения уголовного дела.

6)       Соблюдены ли требования о форме предварительного расследования.

7)       Соблюдены ли правила подследственности.

8)       Не истекли ли сроки давности привлечения к уголовной ответственности.

9)       Нет ли иных оснований для прекращения производства по уголовному делу (отсутствие заявления потерпевшего, если уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению; вследствие акта амнистии; если преступность и наказуемость вменяемого деяния были устранены новым уголовным законом; наличие неотменённого постановления о прекращении дела по тому же обвинению либо соответствующего постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и др.).

10)   Правильно ли определено место производства по уголовному делу.

11)   Достиг ли обвиняемый на момент времени совершения деяния возраста, с которого наступает уголовная ответственность.

12)   Соответствовало ли физическое/психическое состояние обвиняемого требованиям закона для возможности назначения наказания или его исполнения на момент совершения общественно опасного деяния либо после его совершения.

13)   Является ли обвиняемый лицом, в отношении которого ст. 447 УПК РФ предусматривает иной порядок судопроизводства.

14)   Соблюдены ли требования о свидетельском иммунитете (ч. 3 ст. 56 УПК РФ).

15)   Были ли вручены подозреваемому копии постановления о возбуждении уголовного дела, протокола задержания, постановления о применении меры пресечения (ч. 4 ст. 46 УПК РФ).

16)   Вручена ли обвиняемому копия постановления о возбуждении уголовного дела, по которому он привлечён в качестве обвиняемого, если копию такого постановления он не получил в соответствии с п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК РФ.

17)   Были ли переведены процессуальные документы, подлежащие обязательному вручению подозреваемому/обвиняемому, на его родной язык или язык, которым он владеет (ч. 3 ст. 18 УПК РФ).

18)   Вынесены и подписаны ли все необходимые постановления/поручения по уголовному делу: о возбуждении уголовного дела и принятии его к производству; о производстве уголовного дела следственной группой; об изъятии и передаче уголовного дела; о соединении уголовных дел; о выделении уголовного дела; о выделении в отдельное производство материалов уголовного дела; о привлечении в качестве обвиняемого; о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств; о производстве отдельных следственных действий; о возбуждении перед судом ходатайства о контроле и записи телефонных и иных переговоров; о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на денежные средства/имущество/ценные бумаги/ иные ценности/почтово-телеграфные отправления; о назначении судебной экспертизы (в том числе комиссионной, комплексной, повторной, дополнительной); об избрании/продлении/изменении/отмене мер пресечения; о приостановлении предварительного следствия; о возобновлении предварительного следствия; о возбуждении ходатайства о продлении срока предварительного следствия; о прекращении уголовного дела (уголовного преследования) и др., и соответствуют ли они требованиям УПК РФ.

19)   В случае производства предварительного следствия следственной группой в постановлении должны быть перечислены все следователи, которым поручено производство предварительного следствия. Необходимо проверить, объявлен ли весь состав следственной группы обвиняемому; указано ли, какой именно следователь назначен руководителем следственной группы.

20)   Не нарушены ли требования по исчислению и продлению сроков мер пресечения.

21)   Соответствует ли каждый из документов материалов расследования требованиям УПК РФ: указаны ли дата, место и время составления; имеются ли все необходимые подписи; имеются ли исправления, подчистки, описки, опечатки, арифметические ошибки. Если таковые имеются, то необходимо, чтобы они были оговорены/заверены.

22)   Имеется ли должное заверение копий документов.

23)   Не нарушены ли требования о соединении уголовных дел.

24)   Не нарушены ли требования о выделении уголовного дела.

25)   Не нарушены ли требования о выделении в отдельное производство материалов уголовного дела.

26)   Не нарушены ли требования, предъявляемые к восстановлению уголовных дел.

27)   Рассмотрено ли каждое заявленное ходатайство по уголовному делу.

28)   Не нарушены ли требования по исчислению и продлению сроков предварительного следствия.

29)   Соблюдены ли требования о судебном порядке получения разрешения на производство следственных действий: о производстве осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нём лиц; о производстве обыска и (или) выемки в жилище; о производстве выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; о производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката в соответствии со ст. 450.1 УПК РФ; о производстве личного обыска и т.д.

30)   Соблюдены ли требования закона при допросе обвиняемого, в том числе несовершеннолетнего обвиняемого.

31)   Не нарушен ли порядок производства отдельных следственных действий. Напомним, что следственные действия вправе осуществлять только лицо, которое ведёт производство по уголовному делу, либо сотрудники органа дознания, но исключительно в рамках поручения на основании п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК РФ и в порядке ст. ст. 144, 152, 157, 163, 210 УПК РФ.

32)   Соблюдены ли требования по участию специалиста.

33)   Соблюдены ли требования по участию переводчика.

34)   Соблюдены ли требования по участию понятых.

35)   Соблюдены ли требования назначения, производства и оформления результатов судебной экспертизы (гл. 27 УПК РФ). В частности, ознакомлен ли обвиняемый с постановлением о назначении экспертизы именно до её проведения, а также с заключением эксперта и протоколом его допроса (при его наличии) и пр.

36)   Соблюдены ли требования о порядке привлечения специалиста для дачи заключения, а также о получении заключения специалиста и его введения в процесс.

37)   Соблюдён ли процессуальный порядок и процессуальная форма получения и приобщения следователем к материалам уголовного дела каждого вещественного доказательства (ст. 81.1. УПК РФ).

38)   Имеются ли в наличии и представлены ли для ознакомления все вещественные доказательства, приобщённые к уголовному делу (любые предметы, в том числе документы, деньги, ценности, иное имущество и доходы от этого имущества, орудия, оборудование и пр.).

39)   Не нарушены ли сроки разрешения заявленных ходатайств. Ходатайство должно быть рассмотрено и разрешено немедленно после его заявления либо не позднее трёх суток со дня его заявления при отсутствии такой возможности.

40)   Не нарушен ли порядок разрешения отводов, заявленных следователю, прокурору, переводчику, эксперту, специалисту, защитнику, представителю потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого).

41)   Отдельное внимание необходимо уделять оценке доказательств обвинения c точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности— достаточности для разрешения уголовного дела.

 

Дополнительных временных затрат также требуются для реализации ряда специальных процессуальных норм, в частности, связанных с институтом государственной и иной охраняемой федеральным законом тайны (ч. 2 ст. 217 УПК РФ); с необходимостью ознакомления с вещественными доказательствами, которые не хранятся при уголовном деле (ст. 82 УПК РФ) и т.п.

Изложенное свидетельствует, что такая процессуальная деятельность защитника требует значительных временных затрат. Копирование адвокатом материалов уголовного дела не может приравниваться к ознакомлению с материалами уголовного дела, поскольку является лишь способом получения копий материалов уголовного дела для их последующего изучения.

После ознакомления с материалами дела адвокат и его подзащитный вправе заявлять ходатайства о вызове свидетелей, экспертов, специалистов в судебное заседание для подтверждения позиции защиты. Заявляются также ходатайства о проведении каких-либо дополнительных следственных действий, связанных с получением доказательств на стадии предварительного расследования (выемки, допросы, проверки показаний на месте и др.), о назначении экспертиз, о прекращении дела и т.д.

Не обязательно заявлять ходатайство в тот же день, когда адвокат пришел к следователю знакомиться с материалами дела. Как правило (если не было явного затягивания ознакомления), следователи и дознаватели не могут воспрепятствовать адвокату в предоставлении времени для подготовки ходатайств – до подписания протокола всегда можно сослаться на то, что необходимо продолжить ознакомление. При этом, как уже было сказано, адвокат не может быть ограничен во времени при участии в данном процессуальном действии, иначе как по судебному решению, если он сам или его подзащитный явно затягивают ознакомление с материалами дела.

В том случае, если следователь или дознаватель откажет своим постановлением в удовлетворении ходатайства, необходимо обжаловать его в установленном порядке.

При подписании протокола ознакомления нужно проследить, чтобы в нем были заполнены все графы, проставлены дата, время, место ознакомления, количество томов, листов и т.д.

Предварительное следствие во многом решает, в каком направлении адвокат построит свою конструктивную деятельность. Анализ ситуации позволяет адвокату строить тактику защиты и делать прогноз на результат судебного разбирательства. Адвокат может избрать выжидательную, оборонительную или наступательную тактики. Существуют принципы уголовно-процессуальной деятельности: гласность, устность, непрерывность и др. Адвокат должен четко следовать им. Защитник может участвовать в следственных действиях и, конечно, в судебном разбирательстве. При этом конструктивная деятельность – это ориентир, намеченный план, который дает гарантию независимому исследованию материалов дела и обеспечению интересов и прав граждан. 

 

В соответствии с частью 3 статьи 227 УПК РФ при поступлении уголовного дела в суд по просьбе стороны судья вправе предоставить ей возможность дополнительного ознакомления с материалами уголовного дела по мотивированному заявлению защитника.

Стороне защиты на основании судебного решения может быть установлен определенный срок для ознакомления с материалами уголовного дела только при условии предоставления стороной обвинения в материалы дела достаточных доказательств, подтверждающих явное затягивание стороной защиты времени ознакомления.

Частью 3 статьи 248 УПК РФ предусмотрено, что в случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве.

Адвокат имеет право на ознакомление с материалами уголовного дела, в порядке, предусмотренном УПК РФ, как на стадии досудебного судопроизводства по уголовному делу, так и в судах первой, апелляционной и кассационной инстанции. Ознакомление адвоката с материалами уголовного дела на стадии досудебного судопроизводства не может огранить право адвоката на ознакомление с материалами уголовного дела на всех стадиях судебного судопроизводства.

Правоприменительные органы в последнее время стали ссылаться на определение Конституционного Суда Российской Федерации от 27 мая 2021 г. № 900-О об отказе в принятии к рассмотрению жалобы, ставя в зависимость неполное ознакомление с материалами уголовного дела на стадии досудебного производства с возможностью ознакомления на стадии судебного производства. При этом основываясь не на позициях Конституционного Суда РФ, а на упрощенном их толковании и игнорировании.

Недопустимо понуждение защитника осуществлять ознакомление с материалами уголовного дела в порядке, предусмотренном статей 217 УПК РФ в нерабочие дни, либо ночное время. Изучение материалов дела в выходные дни, вечернее, ночное время — это право, а не обязанность защитника (определение Конституционного Суда РФ от 29.09.2011 №1211-О-О).

 

В процессе ознакомления с материалами дела защитнику необходимо обращать особое внимание на формирование и согласование с подзащитным позиции по делу. Процесс согласования позиции с подзащитным надлежит воспринимать как один из обязательных элементов процесса ознакомления с материалами дела.

При необходимости защитник должен: разъяснить своему доверителю содержание и значение исследуемых документов, основания и возможность изменения квалификации преступления; разъяснить, какие характеристики личности имеют положительное либо негативное значение для разрешения уголовного дела; указать на необходимость подготовки процессуальных документов; разъяснить, какие нарушения были допущены стороной обвинения и как они могут быть использованы для исключения либо смягчения обвинения и пр.

Эти действия должны учитываться адвокатом-защитником при определении времени, необходимого стороне защиты для ознакомления с материалами дела. Кроме того, при раздельном ознакомлении адвоката и подзащитного с материалами дела, при нахождении подзащитного под стражей процесс ознакомления, а также последующее согласование позиции по делу объективно требуют дополнительных временных затрат.

Адвокат, участвующий в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, до окончания предварительного расследования также вправе знакомиться со всеми документами, которые должны предъявляться его доверителю.

 

Итак, умение квалифицированно, тщательно и вместе с тем оперативно изучить дело и составить необходимые ходатайства, заявления, жалобы по целому ряду важных вопросов – один из основных критериев профессионализма, залог успешной работы.

Адвокат, как правило, при выборе линии защиты должен согласовывать ее со своим подзащитным. Линия защиты, как представляется, – это планируемая последовательность действий (а иногда бездействия), направленных на достижение результата, который удовлетворил бы подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Выбор зависит от множества факторов: конкретных обстоятельств дела; имеющихся в нем доказательств; того объема информации о содержании дела, который имеется у стороны защиты; принципиальной позиции подзащитного; наличие так называемой общественно-политической составляющей в уголовном деле и т.д.

Позиция адвоката напрямую зависит от позиции подзащитного и не может ей противоречить. Если согласно позиции доверителя, он не виновен, адвокату необходимо избирать линию защиты, направленную на доказывание невиновности подзащитного и прекращение дела либо оправдательный приговор. Если же доверитель считает, что неплохим для него результатом было бы назначение наказания в определенных пределах, и при этом достоверно известно, что по делу имеются доказательства, достаточные для признания подзащитного виновным, нужно избирать линию защиты, направленную на смягчение наказания (признание вины, раскаяние, предоставление положительных характеристик, смягчающих наказание обстоятельств и т.д.).

В большинстве случаев подзащитный не может объективно оценить свои шансы на тот или иной результат по делу и, как следствие, не может правильно избрать линию защиты. Адвокату следует советовать своему доверителю, какие действия и в какой последовательности нужно предпринимать. При этом, если доверитель возражает против предлагаемой позиции и его не удалось убедить придерживаться данной позиции, адвокату ничего не остается, кроме выработки линии защиты, соответствующей позиции клиента.

Таким образом, для правильного выбора адвокатом линии защиты необходимо выполнить следующее:

- оценить известные защите доказательства (как обвинения, так и защиты);

- оценить обоснованность обвинения (подозрения);

- оценить возможные версии стороны защиты;

- выработать позицию защиты по уголовному делу;

- согласовать позицию защиты с доверителем;

- подготовиться к участию в судебном заседании в соответствии с избранной совместно с подзащитным линией защиты.

 

Исходя из изложенного, адвокатам-защитникам при ознакомлении с материалами уголовного дела рекомендуется руководствоваться следующими рекомендациями Совета Адвокатской Палаты по продолжительности времени ознакомления:

1.               Как правило, не менее одного дня на изучение одного тома уголовного дела, не представляющего особой сложности.

2.               Как правило, не менее двух дней на изучение одного тома уголовного дела (либо отдельных томов уголовного дела, к которым возможно отнесение указанных признаков), представляющих особую сложность. К уголовным делам, представляющим особую сложность необходимо отнести:

· материалы уголовных дел в отношении трех и более обвиняемых (подсудимых) лиц по одному делу;

· материалы уголовных дел в случаях предъявления обвинения по трем и более инкриминируемым преступлениям;

· материалы уголовных дел в отношении несовершеннолетних;

· материалы уголовных дел в отношении подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

· материалы уголовных дел в отношении подозреваемых, обвиняемых (подсудимых), которые в силу физических и (или) психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

· материалы уголовных дел, содержащих объемные и сложные заключения судебных экспертиз не менее 10 листов либо многочисленные заключения судебных экспертиз; · материалы уголовных дел, содержащие государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну;

· материалы уголовных дел, отнесенные к подсудности областного суда , Верховного Суда РФ, либо дел, которые рассматриваются с участием присяжных заседателей.

 

При этом, приведенные выше критерии и соответствующие им сроки не могут расцениваться в качестве исчерпывающих. Возможны случаи когда по уголовному делу в отношении нескольких обвиняемых, одному из них предъявлено обвинение, существенно отличающееся по инкриминируемым составам преступлений, фактическим обстоятельствам и содержанию доказательственной базы от обвинения, предъявленного другим соучастникам (меньший объем обвинения), в связи с чем, защитнику такого обвиняемого может потребоваться меньшее количество времени для изучения материалов, касающихся его подзащитного, по сравнению со временем, необходимым защитникам других обвиняемых по этому делу.

Учитывая изложенное, адвокат в каждом конкретном случае самостоятельно определяет время, необходимое ему для ознакомления с материалами уголовного дела, как на стадии досудебного судопроизводства, так и в суде.

Фотографирование или копирование адвокатом материалов уголовного дела, как таковое, не может приравниваться к ознакомлению с материалами дела, поскольку является лишь формой и способом реализации права адвоката снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств. Получение адвокатом от органов следствия, либо от подзащитного копий материалов уголовного дела не может признаваться фактическим ознакомлением защитника с делом и не освобождает адвоката от исполнения обязанностей по ознакомлению, с учетом критериев процесса ознакомления, указанных выше в настоящих Разъяснениях.

 

Пренебрежение адвокатом-защитником указанной обязанностью и ознакомление с материалами уголовного дела по просьбе либо требованию органов дознания, предварительного следствия либо суда без учета изложенных в настоящем Разъяснении критериев, в сроки, явно недостаточные для осуществления квалифицированной защиты, является недопустимым и может рассматриваться в качестве дисциплинарного проступка, влекущего соответствующую дисциплинарную ответственность адвоката.

Участие защитника в иных судебных процессах, выполнение иных не терпящих отлагательства адвокатских поручений (например, участие в не терпящих отлагательства процессуальных и следственных действиях по уголовным делам) может явиться уважительной причиной увеличения продолжительности времени ознакомления с материалами уголовного дела. Вместе с тем при оценке уважительности указанных причин следует учитывать положения Кодекса профессиональной этики адвоката о недопустимости принимать поручения на оказание юридической помощи в количестве заведомо большем, чем адвокат в состоянии выполнить.

Не допускается злоупотребление адвокатом своими правами с целью намеренного затягивания сроков ознакомления с материалами уголовного дела. Адвокат обязан принимать необходимые меры для недопущения истолкования его действий как злоупотребление правом и явное затягивание процесса ознакомления.

В уголовно-процессуальном законе, судебно-следственной практике, процессуальной литературе отсутствует понятие «явного затягивания» стороной защиты времени ознакомления, сформулированного законодателем как оценочный признак.

Разрешение вопроса о том, имело ли место затягивание обвиняемым и его защитником времени ознакомления с материалами уголовного дела, носило ли оно явный характер, были ли у заявителя уважительные причины для не ознакомления с такими материалами, предполагает исследование фактических обстоятельств дела (Определение Конституционного Суда РФ от 17.07.2012 № 1454-О).

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ сама продолжительность времени, в течение которого уголовное дело находилось в распоряжении адвоката, не может выступать критерием качественного изучения его материалов. Вопрос о достаточности либо недостаточности той или иной единицы времени, потраченного адвокатом на ознакомление с материалами дела, является оценочным и зависит от индивидуальных способностей лица воспринимать информацию, содержащуюся в материалах уголовного дела, а также возможного использования им технических средств для изготовления светокопий с целью последующего изучения их содержания (Определение Верховного Суда РФ от 30.12.2013 № 44-АПУ13-55СП).

В любом случае суд обязан при установлении срока для ознакомления с материалами уголовного дела приводить фактическое и правовое обоснование такому решению, которое всегда должно быть мотивировано ссылками на конкретные обстоятельства, а также на нормы материального и процессуального права (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 27 мая 2021 г. № 900-О).

 

Совет Адвокатской Палаты обращает внимание, что необоснованное ограничение защитника во времени ознакомления с материалами уголовных дел, без учета изложенных в настоящих Разъяснениях критериев недопустимо, поскольку влечет за собой нарушение права на защиту обвиняемого.

В случае, когда лицо, проводящее следственное действие (или председательствующий в судебном заседании), допускает грубое нарушение требований действующего уголовно-процессуального законодательства и отказывает адвокату в возможности ознакомления с материалами уголовного дела либо существенно и незаконно ограничивает таковое, тем самым лишая адвоката возможности разумно, добросовестно и квалифицированно выполнять обязанности защитника, адвокат должен предпринять следующие действия:

1. Надлежащим образом процессуально прореагировать на неправомерные действия следователя, судьи, других участников уголовного судопроизводства, путем подачи соответствующего письменного заявления адвоката о невозможности честно, разумно, добросовестно и квалифицированно оказывать юридическую помощь подзащитному, с указанием допущенного со стороны органов следствия и (или) суда нарушения, либо отразить подобное заявление в протоколе соответствующего следственного или процессуального действия.

2. В случае отказа в удовлетворении представленного защитником заявления вправе отказаться выполнять следственное и иное процессуальное действие и (или) покинуть место его проведения, а равно отказаться от участия в судебном заседании.

3. При этом адвокат обязан незамедлительно обжаловать подобные неправомерные действия следователя, судьи, других участников уголовного судопроизводства, в порядке, установленном нормами уголовно-процессуального законодательства.

В любом случае, вышеуказанные действия адвоката должны быть согласованы с подзащитным и могут быть произведены только с ведома и согласия лица, которому оказывается юридическая помощь. Подобное согласие подзащитного, рекомендуется получать в письменной форме, с елью недопущения дальнейших споров между адвокатом и подзащитным.

При этом адвокат обязан принимать необходимые меры для недопущения истолкования его действий как злоупотребление правом и явное затягивание процесса ознакомления. Занятость адвоката в выполнении иных поручений, не терпящих отлагательства (например, совпадение времени или дат процессуальных действий по разным поручениям, назначение судебного заседания во время ознакомления с делом и т.п.) может являться уважительной причиной увеличения продолжительности времени ознакомления с материалами уголовного дела.

 

В случаях, когда адвокат, руководствуясь разъяснениями, изложенными выше, отказался выполнять следственное и иное процессуальное действие, покинул место его проведения, а равно отказался от участия в судебном заседании, об этом надлежит незамедлительно в письменной форме уведомить Совет Адвокатской Палаты.

При соблюдении вышеуказанных условий, подобные действия адвоката не могут быть расценены в качестве отказа адвоката от принятой на себя защиты.

Настоящие Разъяснения являются обязательными для применения адвокатами Адвокатской Палаты Донецкой Народной Республики при осуществлении ими защиты по уголовным делам. Руководителям адвокатских образований следует довести настоящее разъяснение до сведения адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность в данных адвокатских образованиях.